Le
solliciteur
est un type d'
avocat
du
common law
qui pratique la
postulation
, le conseil, la redaction d'
actes sous seing prive
et de pieces de procedure, la negociation immobiliere, et toute autre fonction extrajudiciaire. C'est un juriste generaliste et auxiliaire de justice des pays de tradition de droit anglais, que sont le
Royaume-Uni
,
Hong Kong
, l'
Irlande
, l'
Australie
et la
Nouvelle-Zelande
, l'
Inde
, anciennement present au
Canada
, mais absent aux
Etats-Unis
(voir
infra
).
Dans la plupart des Etats de
common law
, la
profession d'avocat
est divisee entre le
solicitor
qui represente et conseille ses clients, et postule pour leur compte, et le
barrister
, (avocat plaidant) qui, par l'intermediaire du
solicitor
, assiste les plaignants devant les tribunaux, a le monopole de la
plaidoirie
et rend des avis et consultations. La profession de
solicitor
ressemble a celle d'
avoue
dont il partage les fonctions lors de la representation
ad litem
. En revanche, c'est a l'avocat et a l'ancien conseil juridique que le
solicitor
ressemble sur le plan extrajudiciaire. Si les domaines non-contentieux du droit prive attribues au
notaire
francais entrent dans les competences du
solicitor
, ce dernier n'est pas un
officier ministeriel
et ne delivre pas d'
actes authentiques
. Puisque la
common law
n'est pas un systeme inquisitoire, mais accusatoire
[
1
]
, l’avocat anglo-americain n’intervient que pour une partie seulement et l'
acte notarie
ne serait d’aucune utilite.
Cependant, au Canada et dans plusieurs Etats australiens, la profession d'avocat est unifiee de sorte qu'un avocat de ces pays a vocation a exercer a la fois les fonctions de
solicitor
, de
barrister
, et meme, autrefois, de
proctor
? avocat postulant des juridictions ecclesiastiques, qui etaient competentes pour les affaires matrimoniales et les delits de mœurs entre autres. La ou la profession n'est pas unifiee, lorsqu'un proces a lieu, la partie fait d'abord appel a un
solicitor
qui initie l'action puis transmet son dossier a un
barrister
, qui plaide en suivant les consignes du
solicitor
qui a seul la tache de conduire la procedure et de diriger le contentieux.
Avant la fusion des cours superieures en la Cour d'appel de l'Angleterre et du Pays de Galles en
1873
, le
solicitor
s'etablissait aupres les juridictions qui statuaient en
equite
[
2
]
, alors que les
attorneys
et les
proctors
exercaient pres les juridictions de droit jurisprudentiel et de la justice ecclesiastique respectivement. L'attorney tant meprise et dont la profession est l'une des plus decriees, le mot
solicitor
s'est vu s'y substituer et l'a evince par la suite.
Dans le systeme de droit anglais, le
solicitor
traite toute activite contentieuse, pre-contentieuse ou extra-contentieuse, a l'exception de l'assistance des justiciables devant les tribunaux, et notamment, la plaidoirie, sous reserve de deux cas : les petites affaires penales, dites sommaires, jugees en tribunal de police (
Magistrates' Court
) et les actions civiles modestes jugees devant les tribunaux d'instance (
County Courts
), deux cas ou l'assistance d'avocat n'est pas requise. Le
barrister
, par contre, s'occupe principalement de la plaidoirie et des formalites de procedure, sans contact direct avec la partie qu'il defend. Ce n'est aujourd'hui plus le cas : les solliciteurs agrees peuvent desormais diriger l'instance pres les juridictions d'appel et de derniere instance, autrefois reservees aux
barrister
s. De meme, un justiciable peut constituer
barrister
, au choix sans l'intervention prealable du
solicitor
.
Les solliciteurs de l'
Angleterre
et du
Pays de Galles
sont tenus a respecter la reglementation promulguee par le Conseil de discipline (
Solicitors' Regulation Authority
), division de la Chambre de la compagnie des solliciteurs d'Angleterre et du Pays de Galles (
Law Society of England and Wales
) qui se gouverne elle-meme.
Afin d'acceder a la profession, l'interesse doit remplir les conditions de fond de formation. Le
solicitor
doit en plus a la Chambre de la compagnie une cotisation tous les ans pour payer les droits d'exercice. La faute de paiement des droits entraine le retrait d'autorisation d'exercice, mais le
solicitor
sanctionne a la possibilite de se reinscrire a moins d'avoir fait l'objet d'une radiation du tableau de la Chambre. Le tableau consiste en une liste dressee des personnes admises a exercer comme
solicitor
, conservee par le Garde du tableau (
Master of the Rolls
), poste occupe d'office par le president de la Chambre civile de la Cour d'appel d'Angleterre-Galles
[
3
]
.
La Chambre de la compagnie veille a la discipline des solliciteurs et peut a ce titre les destituer conformement a la loi relative a la profession de
solicitor
de 1974 (
Solicitors Act 1974
) ou meme les radier, ce qui equivaut au retrait d'agrement du
solicitor
.
Un
solicitor
doit etre titulaire d'un bachelor en droit (de common law) ou sinon d'une maitrise en droit, appelee
Common Professionnal Exam
ou
Post-Graduate Diploma in Law
, option speciale destinee aux diplomes en d'autres domaines et qui ne reprend pas une formation de droit anterieure. Jusqu'a ce niveau, il n'existe aucune distinction entre la formation du
solicitor
et du
barrister
,.
La scission s'opere lorsque la formation exige de suivre une annee de maitrise d'aptitude a la profession de
solicitor
(
Legal Practice Course
), puis d'accomplir un stage de formation professionnelle de deux ans aupres d'un ancien
solicitor
comptant au moins dix annees d'exercice, le stage etant soumis a des conditions contractuelles (
training contract
, autrefois
articles of clerkship
). Une fois ce stage effectue, l'avocat stagiaire est inscrit sur le tableau et porte alors le titre de
solicitor
.
D'autres voies d'acces existent telles que l'
assistanat de justice
ou le succes aux examens professionnels destines aux parajuristes (clercs d'avocat et secretaires juridiques) et offerts par le Centre de formation parajuriste (
Institute of Legal Executives
, ou ILEX). Depuis la loi de 2007, le diplome issu de ILEX jouit d'un statut equivalent a celui du
solicitor
, pouvant, de plus, une fois ses droits d'audience valides, representer les clients devant des cours superieures et devenir
advocate
. Il peut egalement devenir associe des cabinets juridiques et superviser des solliciteurs. Les diplomes d'ILEX peuvent devenir solliciteurs de plein droit apres 5 ans d'exercice dont 2 ans doivent avoir ete accomplis apres la validation du
Higher Diploma in Law and Practice
(equivalent d'un Diplome Qualifiant assorti d'une certificat d'aptitude professionnel), ils sont dispenses des deux annees de training et sont inscrits au tableau immediatement. Les diplomes d'Ilex sont des fee earners au meme titre que l'avocat traditionnel et cela, des qu'ils sont en possession de leur
Diploma in Law and Practice
. Avec les solliciteurs et les
barrister
s, les
legal executives
constituent un des trois corps des juristes qualifies en Angleterre et au Pays de Galles. Les
legal executives
ne sont plus des clercs ou des assistants mais des juristes de plein droit. Enfin, les
legal executives
peuvent devenir des magistrats. Ilex est la plus ancienne parcours d'acces aux professions juridiques, c'est aussi la plus meconnue. Elle existe depuis 1892. Il faut preciser qu'un Bachelor en droit ou equivalent anglais d'une maitrise de droit ne confere pas le statut de ≪ juriste ≫. Pour meriter ce statut il faut avoir obtenu un Bachelor en droit qui soit un qualifying Law Degree (ils ne le sont pas tous) et avoir satisfait aux examens LPC, BVC ou au cursus complet d'Ilex (
Diploma in Law and Practice
si l'on n'a pas de
Qualifying Law Degree + Higher Diploma in Law and Practice
). Les
Legal Executive Lawyers
sont des juristes specialises dans une branche du droit. On les trouve dans beaucoup d'administration a des postes de conseillers ou responsables de services juridiques.
Une petite proportion de solliciteurs anglais et gallois sont de surcroit diplomes et nommes par l'
Archeveque de Cantorbery
(autrefois par delegation du Pape) a la suite d'avoir suivi une maitrise en droit notarial anglais (
Post-Graduate Diploma in Notarial Practice
) et d'avoir passe un examen professionnel au vu d'exercer de facon complementaire dans le service public les fonctions du
public notary
(
notaire
certificateur). Une autre possibilite, plus longue, a Londres et aux alentours, est de travailler aupres de ≪
l'honorable
Societe des ecrivains publics ≫ (
Worshipful Company of Scriveners
), societe corporative constituee d'un veritable notariat ? juriste et independant ? qui se rapproche du notariat
romano-civiliste
mais qui se limite au droit prive a caractere transfrontalier et surtout commercial (procurations, cession immobiliere, successions, affaires bancaires et fiducies, transport et societes maritimes, adoptions internationales, etc.). L'exercice de notaire
scrivener
exige une formation supplementaire ainsi qu'un apprentissage de cinq ans au sein de la societe, une specialisation en un systeme de droit etranger et la maitrise de deux langues etrangeres.
Des juristes de l'Union Europeenne (notamment avocats francais) peuvent egalement devenir
solicitors of the Senior Courts of England & Wales
par
l’Establishment of Lawyers Directive 98/5/EC
du
et par la
Directive 2005/36/EC on the recognition of Professional qualifications
.
En
Angleterre
et au
Pays de Galles
, la repartition historique des taches entre
solicitor
et
barrister
, est devenue floue. Le
solicitor
ne plaide plus uniquement devant les tribunaux de premiere instance, mais aussi, a condition de passer un examen special, de plus en plus devant les cours comme le tribunal de grande instance (
High Court of Justice
) et l'unique Cour d'appel. Les cabinets de solliciteurs attribuent des missions aux
barrister
,s et solicitors-advocates internes, alors qu'avant le
barrister
,, forcement incorpore a un Ordre du barreau, n'exercait pas dans le cadre d'une societe. Le
barrister
, peut etre a son tour commis d'office dans le service juridique des organisations telles les syndicats, comptables ou autres groupes. D'ailleurs, un
barrister
, a condition d'avoir suivi un programme offert par l'Ordre, peut desormais pratiquer la representation et le contact direct avec les particuliers, meme s'il reste certaines contraintes sur son activite, a savoir l'interdiction a la postulation et a l'assistance des parties a la cause matrimoniale. Pour ces deux cas, le
barrister
, se doit d'envoyer les clients chez un
solicitor
.
Le rapprochement progressif des deux professions est prevu pour les prochaines annees, ce qui entrainera l'epanouissement de certains regimes disciplinaires et modes d'exercice en commun. De nombreuses critiques se sont exprimees d'autant plus que les solliciteurs s'efforcent d'elargir leurs attributions, ce qui se heurte aux pretentions des
barristers
qui ne connaissent qu'une baisse consequente du nombre de dossiers, surtout en affaires penales.
Les cabinets de solliciteurs ont actuellement le statut de societes civiles dont le capital social est tenu par ses membres. L'Etat anglais envisage la privatisation de ces cabinets pour les transformer en coproprietes soumises a une assemblee d'actionnaires. Certains craignent que le secret professionnel que le
solicitor
doit a ses clients ne soit menace par le regime de societe par actions qui permettrait a ses actionnaires d'acceder a des informations confidentielles et, pour des raisons commerciales, d'en profiter, l'actionnaire etant dispense de l'obligation au secret. Les grandes marques de supermarches britanniques se sont deja prononcees en faveur d'une telle mesure pour etendre leurs investissements au marche des services financiers deja privatise. En consequence, on a donne a l'ensemble de ces initiatives le nom de ≪ loi
Tesco
≫, d'apres la chaine de supermarches, depuis 1994 le
solicitor
peut plaider devant l'ensemble des juridictions.
Le systeme de droit
ecossais
se decline nettement de celui d'
Angleterre
d'une part, et d'
Irlande du Nord
d'autre part. La profession d'avocat en Ecosse est repartie entre
writers to the signet
(ou
solliciteurs
), qui postulent, representent et conseillent, et
advocates
, qui ont le monopole de la plaidoirie, dont la scission ressemble a celle d'Angleterre-Galles. Meme si le
solicitor
ecossais assiste les parties devant les juridictions de premiere instance telles les
District Court
(tribunal d'instance) et
Sheriff Court
(en)
(tribunal de grande instance), il est toutefois exclu des juridictions de derniere instance aussi bien repressive (
High Court of Justiciary
) que civile (
Court of Session
), pourvu qu'il ne soit pas qualifie de
solicitor-advocate
. C'est d'abord en Ecosse, conformement a l'article 24 de la loi sur la reforme judiciaire (dispositions diverses) de l'Ecosse de 1990 (
Law Reform (Miscellaneous Provisions) Scotland Act 1990
)
[
4
]
, qu'a ete attribue aux
writers
habilites le pouvoir de plaider devant les cours de dernier recours d'Ecosse, de meme que devant la
Chambre des lords
et le
Comite judiciaire du Conseil prive
.
En Ecosse, l'avocature est regie par la Compagnie des solliciteurs d'Ecosse (
Law Society of Scotland
) qui exige des candidats voulant acceder a la profession de passer les examens d'admission au barreau au bout d'une formation definie par la Chambre. On y accede d'habitude par l'obtention d'un Bachelor en
droit ecossais
decerne par une universite approuvee par la Compagnie, quoiqu'il soit egalement possible de passer l'examen d'aptitude professionnelle egalement offert par la Compagnie. Ensuite, il est demande aux impetrants de suivre une maitrise d'aptitude a la profession de
solicitor
(
Diploma in Legal Practice
), proposee par plusieurs universites ecossaises, ainsi qu'un stage de deux ans au sein d'un cabinet d'avocats, avant d'etre inscrit sur le tableau et recu comme
solicitor
.
Malgre le passage de l'
Irlande
a un Etat de type republicain, le systeme de droit anglais perdure. La profession judiciaire conserve la division entre le
solicitor
(
aturnaetha
) et le
barrister
, (
abhcoidi
). La Compagnie des solliciteurs d'Irlande dont le statut juridique et le role moderne a ete redefini par la loi relative au
solicitor
de 1954 qui a precise notamment la fonction de la representation et a prevu la normalisation de la profession de
solicitor
irlandais. La Compagnie des solliciteurs d'Irlande est egalement, vu les diverses lois promulguees par l'
Oireachtas
qui le controlent, le seul centre de formation pour les solliciteurs dans la Republique. D'importantes modifications aux lois ces dernieres annees ont considerablement rendu floue la frontiere des deux professions autrefois nette de sorte que bien des solliciteurs arrivent a plaider sans limitation juridictionnelle.
La reglementation de l'avocature australienne en vigueur varie d'un Etat a l'autre. La qualification et l'inscription au barreau dependent de l'Etat dans lequel est domicilie le
solicitor
, bien que la reciprocite entre Etats permette en realite a l'avocat inscrit au barreau de son ressort d'exercer sans limitation territoriale. Dans certains Etats, la frontiere entre les
barrister
s et solliciteurs est assez floue et se determine tout simplement selon les preferences et l'adhesion individuelles aux ordres professionnels. Dans d'autres, la distribution des taches est nettement marquee, meme si un avocat a en principe le droit d'exercer les fonctions des deux branches de la profession. En consequence, les membres de l'Ordre du barreau portent le titre d'avocat sans precision et exercent a la fois les fonctions d'assistance et de representation. Ainsi, tout
solicitor
est agree a plaider, la plupart d'entre eux preferant la representation et le conseil plutot que l'assistance des parties. La tendance vers la fusion de l'avocature suit celle d'Angleterre-Galles.
Pourtant, les Etats de Nouvelle-Galles-du-Sud et Queensland conservent la tradition d'une profession bipartite regie par des organismes independants l'un de l'autre (Ordre du barreau des
barrister
,s et Chambre de la compagnie des solliciteurs) qui exigent une formation supplementaire pour y etre inscrits. Le droit du
solicitor
de plaider devant les juridictions superieures n'y a pas en theorie de contrainte, quoiqu'il soit rarement revendique. L'independance de l'Ordre du barreau de Victoria subsiste aussi ; toutefois, le
solicitor
jouit du plein droit de plaider sans limitation juridictionnelle.
Jusqu'a la fin du
XIX
e
siecle, le
solicitor
n'exerce les fonctions d'assistance et de representation qu'aupres des juridictions d'equite
[
2
]
. A la suite de la fusion des tribunaux de droit d'equite et de
droit jurisprudentiel
dans la plupart des etats, la profession de
solicitor
a ete supprimee et fusionnee avec celle d’
attorney
(procureur).
Cependant la terminologie de ≪
solicitor
≫ est restee dans certains titres qui n'ont rien a voir avec la charge de solliciteur decrite plus haut. Ainsi dans certains etats des Etats-Unis,
solicitor
, souvent appele
town solicitor
ou
city solicitor
, designe un fonctionnaire, directeur des services juridiques municipaux, appele dans d'autres etats
city commissioner
. Par ailleurs, certains comtes et certains etats ainsi que l'Etat federal ont un fonctionnaire appele
solicitor general
(v.
avocat general des Etats-Unis
) qui est charge de l'action administrative et du ministere public. En Caroline du Sud, le
solicitor
est le procureur pres les tribunaux de grande instance. En Georgie le
county solicitor
, autrement dit, le procureur du comte, est charge du ministere public pour son ressort.
Dans le droit coutumier francais d'
Ancien Regime
, l'expression ≪ solliciteur ≫
[
5
]
est moins utilisee que celle de
procureur
, puis plus tard de ≪ procureur aux causes ≫. Ce n'est que quand le roi de France a souhaite avoir ses propres procureurs que l'expression procureur est devenue celle de representant du parquet.
- ↑
Et ailleurs, ca se passe comment ? (1) L'Angleterre et le Pays de Galles
- ↑
a
et
b
Equite : branche du droit anglo-americain concernant les principes moderateurs du droit objectif auxquels le juge a recours s’il s’avere que l’application a la lettre du droit emanant de la juriprudence creerait une injustice a l’egard du justiciable et qui attribuent au tribunal certaines competences discretionnaires d’ecarter la regle de droit et de se determiner
ex aequo et bono
, c'est-a-dire, en fonction de ce qui est equitable et raisonnable. L’equite, au lieu d’etre diffuse dans le systeme judiciaire, etait confinee a une seule cour royale, le
Chancellor’s Court
, qui produisit sa propre jurisprudence et dont la competence englobait le droit du contrat et des societes. Cette cour fut supprimee mais ses solutions de droit ainsi que sa procedure furent adoptee par certains tribunaux de droit jurisprudentiel.
- ↑
Comme la cour d'appel est la plus haute juridiction et est de ce fait l'administrateur du systeme judiciaire, il incombe au detenteur du poste le plus haut en second de garder le tableau, c'est-a-dire, le registre national des solliciteurs, etant donne qu'il n'existe qu'une seule Compagnie de solliciteurs pour tout le pays.
- ↑
Office of Public Sector Information, ≪
Law Reform (Miscellaneous Provisions) (Scotland) Act 1990 (c. 40)
≫, Ministry of Justice
(consulte le
)
- ↑
≪
SOLLICITEUR : Definition de SOLLICITEUR
≫, sur
www.cnrtl.fr
(consulte le
)