Partie de
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Pratique par
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Affairiste
|
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Champs
|
Droit commercial general
,
Droit des societes
,
Droit de la concurrence
,
Droit de la distribution
,
Droit de la consommation
,
Droit de la propriete intellectuelle
,
Droit des entreprises en difficulte
,
Droit bancaire
,
Droit financier
,
Droit du travail
,
Droit fiscal des affaires
,
Droit public des affaires
,
Droit penal des affaires
|
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Objet
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Histoire
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Histoire du droit des affaires
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Le
droit des affaires
est une branche du
droit
constituee de l'ensembles des regles relatives aux
entreprises
, au
marche
, et plus largement a la
vie des affaires
[
1
]
.
Historiquement, le droit des affaires s’entend comme le ≪
droit commercial
≫, un droit construit en marge du
droit civil
afin de prendre en compte les specificites de l'activite du
commercant
[
2
]
.
L’objet du droit des affaires s’est cependant elargi a l’ensemble des
activites economiques
, ne se limitant plus a la seule activite commerciale. Le droit des affaires traite desormais du fonctionnement des entreprises en general (commerciales, mais aussi agricoles, liberales, artisanales), et des relations qu'elles entretiennent avec leurs
clients
, leurs
partenaires
, leurs
concurrents
, ou encore les
pouvoirs publics
. En ce sens, le droit des affaires est avant tout entendu, dans son acceptation moderne, comme le ≪ droit de l’entreprise ≫, le ≪ droit des activites economiques ≫
[
3
]
ou le ≪ droit des professionnels ≫.
Le droit des affaires s’interesse par ailleurs de plus en plus au marche sur lequel evoluent ces entreprises, avec pour ambition de
reguler
son fonctionnement. Cette emanation plus recente du droit des affaires, nee de l’intervention croissance de l’
Etat
dans l’
economie
, a des fins de direction et de protection, renvoie aux appellations de ≪ droit economique ≫
[
4
]
, de ≪ droit du marche ≫ ou de ≪ droit de la regulation ≫
[
5
]
.
Le droit des affaires s'est construit comme un droit special, derogatoire au droit civil, destine a prendre en consideration les specificites de l'activite des acteurs economiques. Les objectifs poursuivis par le droit des affaires sont multiples.
D'abord, le droit des affaires poursuit un objectif de rapidite et de simplicite. L'efficacite economique implique que soient prevues des procedures simplifiees, des mecanismes plus comprehensibles, ou la facilitation de l'administration de la
preuve
. Mais cette exigence doit s'articuler avec la volonte de proteger les parties les plus faibles, comme les
consommateurs
ou les
travailleurs
, ce qui implique parfois de recourir a un certain
formalisme
dans la relation
contractuelle
.
Ensuite, le droit des affaires vise la
securite juridique
. Les operations economiques ne doivent pas etre trop facilement remises en cause, au risque de destabiliser les entreprises. Elles doivent toutefois l'etre suffisamment pour sauvegarder les interets des parties les plus faibles, comme les consommateurs ou les petites entreprises, qui ne disposent pas d'une veritable force de negociation et risquent donc de se voir imposer des conditions desequilibrees.
Enfin, le droit des affaires recherche la transparence, afin de reduire le risque et l'incertitude que font peser les
asymetries d'information
.
Les contours exacts du droit des affaires sont imprecis d'autant que la notion, autrefois indissociable de celle de droit commercial, l'a largement depasse. Le droit des affaires peut neanmoins etre divise en plusieurs
branches
, certaines se situant a la frontiere d'autres disciplines juridiques (
droit civil
,
droit social
,
droit penal
,
droit fiscal
,
droit public
, notamment).
Le droit commercial est l'ensemble des regles de droit relatives aux
commercants
[
6
]
et aux
actes de commerce
[
7
]
. Si le droit commercial est avant tout un droit corporatiste, centre sur la personne du commercant et pense pour lui, il est aussi susceptible de s'appliquer a des personnes non commercantes qui realisent ponctuellement des actes de commerce.
Le droit commercial prevoit de nombreuses regles specifiques a la commercialite, construites en opposition avec celles du droit civil et destinees a prendre en consideration les particularites du
commerce
et de l’
industrie
. Entre autres, le droit commercial s’interesse :
- Au statut du commercant : statut professionnel (obligation d'immatriculation, obligation de tenir une
comptabilite
, etc.)
[
8
]
; familial (qualite du conjoint concourant a l'activite commerciale, impact sur le regime matrimonial)
[
9
]
; patrimonial (separation du patrimoine personnel et professionnel, insaisissabilite du domicile)
[
10
]
.
- Aux actes de commerce : typologie ; regime juridique.
- Aux societes commerciales
[
11
]
: constitution et acquisition de la personnalite morale ;
gouvernance
et fonctionnement des organes sociaux ; operations sur le
capital social
,
fusions-acquisitions
et
restructurations
; cession des droits sociaux ; dissolution et liquidation.
- Aux biens utilises pour l'activite commerciale :
fonds de commerce
[
12
]
(exploitation, alienation) ;
baux commerciaux
[
13
]
.
- Au reglement des conflits entre commercants : reglement extrajudiciaire (
arbitrage
,
modes amiables
) ou judiciaire (
justice consulaire
)
[
14
]
.
Un certain nombre de regles prevues au depart pour les commercants ont vu leur champ d'application s'elargir a d'autres professions (artisans, professions liberales, agriculteurs). Ainsi, le statut du commercant a perdu de sa specificite et certaines matieres relevant historiquement du droit commercial ont pris leur independance. C'est notamment le cas du droit de la concurrence
[
15
]
, ou du droit des entreprises en difficulte
[
16
]
, qui s'interessent desormais aux entreprises dans leur ensemble, et non plus seulement aux entreprises commerciales.
Le
droit des societes
est l'ensemble des regles portant sur la constitution, la vie et la dissolution des
societes
et des
groupements d'interet economique
.
La societe est a la fois un contrat et une personne. Il s'agit du
contrat
par lequel deux ou plusieurs personnes, les associes, conviennent d'affecter a une entreprise commune des biens ou leur force de travail en vue de partager le benefice ou de profiter de l'economie qui pourra en resulter
[
17
]
. La societe, a condition de s'immatriculer, va pouvoir acquerir la
personnalite morale
[
18
]
. Comme toute personne, la societe possede alors un patrimoine, peut passer des contrats, et est susceptible d'engager sa
responsabilite civile
ou
penale
.
La societe est une alternative a l'
entreprise individuelle
, ou le professionnel met a disposition de son entreprise sa propre personnalite juridique. La societe, parce qu'elle est dotee de sa propre personnalite, permet d'organiser le patrimoine de l'entreprise et de limiter le risque entrepreneurial. Ces avantages font de la societe la forme dominante d'entreprise dans le monde des affaires.
La societe peut etre civile ou commerciale. Si chaque forme de societe obeit a des regles particulieres, elles sont toutes soumises a un droit commun fixant les principes fondamentaux relatifs a leur constitution, leur fonctionnement, leur transformation et leur dissolution.
Le droit de la concurrence est l'ensemble des regles visant a assurer la liberte, l'effectivite et la loyaute de la
concurrence
entre les operateurs economiques du
marche
. Branche du droit la plus impregnee par l'
analyse economique
, le droit de la concurrence poursuit deux objectifs parfois complementaires, parfois antinomiques : la protection de la concurrence en elle-meme, et la protection des concurrents.
Le premier objectif consiste a assurer l'effectivite de la concurrence sur le marche, en luttant contre les structures de marche (
monopole
,
oligopole
) et en encadrant l'utilisation par les entreprises dominantes de leur
pouvoir de marche
, afin de profiter de ses bienfaits (baisse des prix, hausse de la qualite, innovation...). A ce titre, le droit de la concurrence controle la
concentration des entreprises
[
19
]
et la puissance d'achat
[
20
]
. Par ailleurs, il sanctionne les
pratiques anticoncurrentielles
[
21
]
, au premier rang desquelles les
ententes
(ou
cartels
), les
abus de position dominante
et les abus de dependance economique.
Le second objectif consiste a moraliser les relations entre les entreprises, en y instaurant de la loyaute et de la transparence, et en reequilibrant celles structurellement desequilibrees. Les abus par les entreprises de leur
liberte d'entreprendre
ou de leur
liberte contractuelle
sont susceptibles d'engager leur
responsabilite civile
en raison d'un fait de
concurrence deloyale
[
22
]
. Par ailleurs, la negociation commerciale fait l'objet d'un encadrement renforce, en raison des abus que peuvent generer les rapports de force souvent desequilibres. Ainsi le droit de la concurrence impose un certain formalisme lors de la negociation a des fins de transparence (redaction de CGV, convention recapitulative, delais de paiement...)
[
23
]
, et sanctionne les pratiques commerciales deloyales entre entreprises (rupture brutale de relations commerciales etablies, desequilibre significatif, avantage sans contrepartie...)
[
24
]
.
Le droit de la distribution est constitue par l'ensemble des regles relatives aux contrats, reseaux et operations de
distribution
. La distribution se situe a l'interface entre la
production
et la
consommation
: il s'agit du processus par lequel les biens ou services sont achemines et mis a la disposition du consommateur.
La distribution est une operation polymorphe :
- Elle peut etre le fait du producteur lui-meme, en confiant la tache de distribuer son produit a ses salaries (soumis au droit commun ou au statut
VRP
)
[
25
]
ou au gerant non-salarie d'une succursale
[
26
]
.
- Elle peut se realiser grace a un intermediaire civil (mandataire
[
27
]
, agent commercial
[
28
]
) ou commercant (commissionnaire
[
29
]
, courtier
[
30
]
) qui met en relation le producteur avec de potentiels acheteurs et peut eventuellement, selon le mode de distribution, conclure en son nom les contrats.
- Elle peut enfin passer par des revendeurs, en
reseau
ou non. La revente en reseau constitue le mode de distribution le plus elabore et peut prendre plusieurs formes, au nombre desquelles la
distribution selective
, la
distribution exclusive
et la
franchise
.
Le droit de la distribution entretient des relations etroites avec le droit de la concurrence. D'une part, les reseaux de distribution sont susceptibles de comporter des restrictions verticales de concurrence, fermant aux concurrents des sources d'approvisionnement ou des debouchees. D'autre part, les rapports de force dans le secteur de la
grande distribution
sont souvent tres desequilibres, et la puissance d'achat des distributeurs peut etre a la source de pratiques commerciales deloyales ou abusives.
Le
droit de la consommation
est l'ensemble des regles qui visent a proteger les droits et les interets des
consommateurs
lorsqu'ils entrent en relation avec un
professionnel
dans le but d'acquerir des biens ou des services. Ne pendant les
trente glorieuses
avec l'apparition de la
societe de consommation
, il etablit un ensemble de regles visant a assurer l'equite et la transparence dans les transactions entre les professionnels et les consommateurs.
Le droit de la consommation agit generalement selon une logique preventive, a la difference du droit civil qui privilegie une approche curative ayant trouve ses limites face au phenomene de consommation de masse. Au nombre des principales dispositions on trouve :
- Le renforcement de l'
obligation d'information
mise a la charge du professionnel
[
31
]
et la facilitation la retractation et la reflexion.
- L'encadrement
[
32
]
et l'interdiction
[
33
]
d'un un certain nombre de pratiques commerciales considerees comme dangereuses, abusives ou deloyales envers le consommateur.
- La prohibition des
clauses abusives
[
34
]
dans les
contrats de consommation
, souvent d'
adhesion
.
- La mise a la charge du professionnel d'une obligation de securite et de conformite aux prescriptions en vigueur relatives a la securite et a la sante des personnes, a la loyaute des transactions commerciales et a la protection des consommateurs
[
35
]
.
- La mise a la charge du professionnel d'une obligation de conformite aux prescriptions du contrat
[
36
]
, s'ajoutant aux garanties issues du droit commun de la vente (garantie d'eviction
[
37
]
, garantie des vices caches
[
38
]
).
Le droit de la consommation prevoit aussi un certain nombre de procedures facilitant le traitement des litiges de consommation. Notamment, les
associations de protection des consommateurs
, des lors qu'elles sont agrees, peuvent agir en justice au nom de l'interet collectif de l'ensemble des consommateurs ou au nom de l'interet particulier d'un groupe de consommateurs
[
39
]
. Est egalement instituee une procedure de mediation simplifiee
[
40
]
. Par ailleurs, le droit de la consommation organise une procedure de traitement des situations de
surendettement
[
41
]
.
Le
droit de la propriete intellectuelle
est l'ensemble des regles ayant trait a la protection des creations de l'esprit humain. Il vise a attribuer aux createurs un
monopole
d'exploitation sur leur creation, afin d'encourager la
creativite
, l'
innovation
, la
recherche et le developpement
. En ce sens, la propriete intellectuelle est un instrument de regulation du marche. La violation du monopole protege par un droit de propriete intellectuelle est sanctionnee par l'action en
contrefacon
, qui peut etre une action civile ou penale.
La propriete intellectuelle est divisee en deux ensembles :
- La
propriete litteraire et artistique
[
42
]
, qui protege les creations originales dans les domaines litteraires, artistiques et scientifiques. Cela inclut, entre autres, les œuvres litteraires, musicales, artistiques, cinematographiques, photographiques, architecturales, logicielles. L'archetype du droit de propriete litteraire et artistique est le droit d'auteur
[
43
]
, bien qu'il existe d'autres droits voisins
[
44
]
.
- La
propriete industrielle
[
45
]
, qui protege les innovations techniques ou esthetiques dans le domaine de l'industrie, ainsi que certains signes distinctifs des entreprises. La propriete industrielle integre, principalement, les
brevets
[
46
]
,
marques
[
47
]
,
dessins et modeles
[
48
]
. Elle constitue une alternative a la protection de l'innovation par le
secret des affaires
ou l'action en
concurrence deloyale
.
Si traditionnellement la propriete litteraire et artistique est rapprochee du droit civil, tandis que seule la propriete industrielle est assimilee au droit des affaires, c'est moins le cas aujourd'hui. En effet, les droits d'auteurs sur les creations musicales, cinematographiques ou litteraires presentent des enjeux financiers de plus en plus importants pour les entreprises des domaines de la
musique
et du
cinema
.
Le droit de la propriete intellectuelle entretient une relation particuliere avec le droit de la concurrence. D'un cote il confere des monopoles d'exploitation, a l'encontre meme du principe de libre concurrence. D'un autre cote, l'un des principaux objectifs du droit de la concurrence est de stimuler l'innovation, et a ce titre la propriete intellectuelle constitue un complement et la plus vive des incitations.
Le
droit bancaire et financier
est constitue de l'ensemble des regles relatives aux services proposes par les acteurs de la
banque
et de la
finance
, aux operations de financement des entreprises et des particuliers, et au fonctionnement de la sphere monetaire et financiere. Il s'interesse plus particulierement :
- A l'emission, l'utilisation et la transmission de la
monnaie
, fiduciaire ou scripturale
[
49
]
.
- Aux operations de banque (
credit
,
services bancaires de paiement
,
reception de fonds du public
) et aux autres operations (services non bancaires de paiement, gestion et emission de la monnaie electronique, services connexes) des
etablissements de credit
ou des etablissements assimiles
[
50
]
.
- Au fonctionnement des instruments financiers (titres de creance
[
51
]
, titres de capital
[
52
]
), des marches financiers (notamment la
bourse
)
[
53
]
, et aux services proposes par les professionnels de la finance (services d'investissement, services connexes)
[
54
]
.
Le secteur bancaire et financier est un secteur
regule
. Les etablissements qui entendent exercer une activite bancaire ou financiere doivent obtenir un agrement de la part des autorites de regulation (
AMF
,
ACP
), qui exercent par ailleurs une mission de surveillance
[
55
]
. L'objet de cette regulation est double. D'une part, il s'agit d'assurer la
stabilite des marches
financiers afin de limiter le risque d'une
crise economique
. D'autre part, il s'agit d'encadrer la
distribution bancaire
dans l'optique de proteger les
consommateurs
d'eventuels abus ou de l'opacite des etablissements de credit, que ce soit au stade de l'ouverture d'un compte bancaire ou de la souscription a un credit
[
56
]
.
Le
droit des assurances
encadre les relations entre les parties impliquees dans les contrats d'assurance. Son objectif principal est de definir les droits et obligations des assureurs, des assures, et des beneficiaires en cas de sinistre
[
57
]
. Le droit des assurances vise a assurer un equilibre entre la protection des interets des assures et la viabilite du secteur de l'assurance.
Le droit des assurances peut couvrir une gamme diversifiee de produits d'assurance, tels que l'
assurance-vie
, l'
assurance automobile
, l'
assurance habitation
, l'assurance de dommages corporels, etc. Chaque type d'assurance peut avoir des regles specifiques en fonction des risques couverts, mais il existe un certain nombre de regles communes a tous les contrats d'assurance
[
58
]
.
Le
droit des entreprises en difficulte
, aussi nomme droit des procedures collectives, est un ensemble de regles permettant la detection, la prevention, le traitement, des difficultes economiques des entreprises commerciales, liberales, artisanales ou agricoles. Son objectif est la sauvegarde de l'entreprise, la poursuite de l'activite, et le maintien de l'emploi.
Le droit des entreprises en difficulte a vocation a intervenir le plus tot possible, avant que la situation de l'entreprise ne soit irremediablement compromise. C'est pourquoi il prevoit un certain nombre de procedures preventives : intervention du president du tribunal judiciaire ou de commerce ;
mandat
ad hoc
;
procedure de conciliation
[
59
]
.
Lorsque l'entreprise fait deja l'objet de difficultes importantes, le droit des procedures collectives organise des procedures curatives : la
procedure de sauvegarde
[
60
]
et la procedure de
redressement judiciaire
[
61
]
, selon que l'entreprise se trouve deja en etat de
cessation des paiements
ou non. L'objectif de ces procedures est de placer l'entreprise en difficulte sous la protection du tribunal, en soumettant ses creanciers a une discipline collective. S'ouvre alors une periode d'observation pendant laquelle l'entreprise va voir son fonctionnement altere : elle sera cogeree par un
administrateur judiciaire
; son
passif
anterieur sera gele ; les contrats en cours seront controles ; son patrimoine sera evalue et, dans le cas ou il aurait ete vide frauduleusement ou anormalement, reconstitue (nullites de la periode suspecte). A l'issue de cette periode, si l'entreprise est viable, un plan est redige afin d'organiser la poursuite de l'activite et le reglement progressif du passif. Mais si l'entreprise n'est plus viable, le droit des procedures collectives organise alors sa
liquidation judiciaire
[
62
]
.
Par ailleurs, une entreprise qui arriverait au tribunal trop tard, en ayant deja cesse son activite, sera directement place en liquidation judiciaire, sans pouvoir beneficier d'une procedure de sauvegarde ou de redressement. Le but du droit des procedures collectives est d'assurer la poursuite de l'activite, pas de la ressusciter lorsqu'il n'y a deja plus d'espoir pour l'entreprise.
Le
droit du transport
est l'ensemble des regles relatives aux contrats de transport des personnes et des
marchandises
. Il permet de determiner les droits et obligations respectifs des transporteurs et des passagers ou expediteurs. Il determine l'etendue de la responsabilite du transporteur en cas de dommage, de perte ou d'accident pendant le transport.
Si tous les contrats de transport obeissent a des regles communes, il existe des regles specifiques en raison de ce qui est transporte (personnes ou marchandises) ou du mode de transport utilise (
vehicule terrestre
,
aeronef
,
navire
,
train
, ou encore cable,
canalisation
ou
pipeline
pour le gaz, l'eau, le petrole et l'electricite).
Le transport des marchandises constitue le cœur de la chaine
logistique
pour les entreprises. En cela, le transport est indispensable pour les activites de production et de distribution. Avec la
mise en reseau du monde
, le transport de marchandises a desormais une dimension
internationale
tres importante.
Le
droit du travail
est un ensemble de regles a la jonction entre le droit des affaires et le
droit social
qui s'interessent aux relations individuelles ou collectives de travail qui lient l'
employeur
et le
salarie
[
63
]
. Le travail salarie, a la difference du travail independant, est marque par la presence d'un
lien de subordination
, qui octroi a l'employeur un pouvoir de direction, de controle et de sanction.
Le droit du travail a pour objet de concilier la protection des interets du salarie, souvent en position de faiblesse face a l'employeur, et les interets de l'entreprise. Il fixe les regles qui gouvernent a la formation, l'execution, et la rupture du contrat de travail (droits et obligations des parties, remuneration, temps de travail, securite et sante, hygiene...)
[
64
]
. Il protege certains droits collectifs des travailleurs (droit de greve, droit de participer a la gestion de l'entreprise, liberte syndicale...) et organise les modes d'expression collectifs (representation dans et en dehors de l'entreprise, negociation collective)
[
65
]
.
Le droit du travail est principalement apprehende comme une branche du droit social. Mais il est aussi une branche du droit des affaires, les regles du droit du travail ayant une importance majeure pour le fonctionnement interne des entreprises. Aussi, la protection des travailleurs est une emanation de l'ordre public economique de protection et s'inscrit dans une logique de regulation.
Le
droit fiscal des affaires
, ou droit fiscal des entreprises, est un ensemble de regles a la jonction entre le droit des affaires et le
droit fiscal
qui s'interessent a l'
imposition
de l'activite et des structures des entreprises.
La fiscalite des affaires porte notamment sur la
taxe sur la valeur ajoutee
(TVA), l'
impot sur les societes
(IS), l'
impot sur les benefices industriels et commerciaux
(BIC) ; l'
impot sur la fortune immobiliere
(IFI) paye par les entreprises ; la
contribution economique territoriale
; la
taxe fonciere
; les
droits de mutation
ou d'enregistrement lors des operations de
restructuration
. Elle s'interesse aussi aux procedures de recouvrement de l'impot et aux pouvoirs de l'
administration fiscale
.
Le droit fiscal des affaires est une matiere susceptible de jouer un role a toutes les etapes de la vie d'une societe. C'est ainsi un element determinant dans la prise de decision des entreprises, qui parfois cherchent a eviter l'impot par l'
optimisation
voire la
fraude fiscale
.
Le
droit public des affaires
, ou droit public economique, est un ensemble de regles a la jonction entre le droit des affaires et le
droit public
qui s'interessent a l'intervention de l'
Etat
et plus largement des
pouvoirs publics
dans l'economie. L'Etat peut intervenir a trois titres : en tant qu'operateur economique, en tant que regulateur, ou en tant que client.
En tant qu'operateur economique, l'Etat intervient sur le marche pour proposer des biens et services, generalement pour pallier la carence du marche ou pour le faire dans des conditions plus favorables aux consommateurs. Cette intervention, qui consiste a assurer un
service public industriel et commercial
(SPIC), passe essentiellement par la creation d'
entreprises publiques
et l'
actionnariat public
. Parce qu'elles poursuivent une mission d'interet general, les entreprises publiques sont parfois extraient du libre jeu de la
concurrence
, beneficiant alors d'un monopole legal ou de certains privileges.
En tant que
regulateur
, l'Etat intervient afin d'assurer que les operateurs economiques n'adoptent pas des comportements trop attentatoires a un objectif d'interet general qu'il entend proteger. Afin de garantir une certaine neutralite de son action, l'Etat tend a confier son activite de regulation economique a des
autorites administratives independantes
. S'il existe une regulation generale, consistant a assurer l'
effectivite de la concurrence
et le libre acces au marche grace a l'action de l'
Autorite de la concurrence
, la regulation est le plus souvent sectorielle, c'est-a-dire specifique a certains secteurs d'activite (
telecommunications
,
audiovisuel
et
medias
,
energie
,
banque
et
finance
,
sante
,
environnement
,
alimentation
).
Enfin, en tant que
client
, l'on fait reference a l'activite de l'Etat pour se fournir aupres du marche en biens et services : la
commande publique
. En effet, pour exercer ses missions de service public, l'Etat est amene a devoir se fournir en materiel ou en consommables, et peut avoir recours a l'assistance de professionnels. Les principaux contrats de la commande publique sont les
marches publics
et les concessions (de services ou de travaux).
Le
droit penal des affaires
est un ensemble de regles a la jonction entre le droit des affaires et le
droit penal
qui s'interessent aux infractions que l'on rencontre dans le monde des affaires et a leur repression par la puissance publique. Le droit penal des affaires est une branche du droit des affaires a l'articulation de toutes les autres, chaque branche comportant en general quelques dispositions penales afin de sanctionner les comportements les plus graves.
Parfois designee par le vocabulaire de ≪ criminalite en
col blanc
≫, les infractions penales au droit des affaires sont tres diversifiees. Certaines sont communes, en ce sens qu'elles s'appliquent aux entreprises, sans etre pensees exclusivement pour elles (
atteinte au secret professionnel
,
vol
,
escroquerie
,
abus de confiance
,
faux
,
recel
,
blanchiment
...). Mais le droit penal s'est par ailleurs dote d'infractions specifiques aux activites economiques (
abus de biens sociaux
,
delit d'initie
,
banqueroute
, pratiques commerciales trompeuses,
usure
,
contrefacon
...).
Les dernieres decennies sont marquees par un mouvement de
depenalisation du droit des affaires
, a des fins d'efficacite economique. Aux sanctions penales, on prefere de plus en plus les sanctions civiles, administratives ou disciplinaires. Par exemple, le droit penal de la concurrence a presque disparu, et a ete remplace par des amendes administratives plus importantes prononcees par l'
Autorite de la concurrence
. Meme mouvement en droit bancaire, avec la suppression de l'usure entre professionnels.
Les
sources
du droit des affaires sont tres nombreuses. Si les sources nationales restent dominantes, les sources supranationales prennent une importance considerable. La
mondialisation
et l'essor du
commerce international
ont conduit a l'adoption de normes communes dans le cadre de l'
Organisation mondiale du commerce
(OMC). La
construction europeenne
, du fait de la construction du
marche interieur
de l'
Union europeenne
, a egalement conduit a l'adoption de normes communes a l'echelle europeenne.
Le droit des affaires fut historiquement faconne par la pratique des marchands, a une echelle europeenne. Mais avec l'apparition des
Etats-Nations
et le debut de la
codification
a grande echelle, les
Etats
se sont approprie la coutume marchande et des sources officielles de dimension nationale sont apparues.
Le droit des affaires, comme la plupart des autres branches du droit, assiste a un mouvement de
constitutionalisation
. Un certain nombre de ses principes fondamentaux font ainsi l'objet d'une protection par la
Constitution
, comme la
liberte d'entreprendre
, ou le
droit de propriete
.
La
loi
et le
reglement
, par ailleurs, constituent la source la plus volumineuse. Si certains textes ne sont pas codifies, le droit des affaires fait l'objet depuis 1807 d'un texte fondamental, le
Code de commerce
, reecrit en 2007. Mais avec l'elargissement du droit des affaires a d'autres thematiques que l'activite commerciale, d'autres codes sont apparus :
Code de la consommation
,
Code monetaire et financier
,
Code de la propriete intellectuelle
,
Code de la commande publique
,
Code des assurances
, notamment. Si le droit des affaires s'est construit en marge du droit civil, il utilise neanmoins ses principaux mecanismes (contrats, responsabilite, suretes, patrimoine), ce qui fait du
Code civil
une source incontournable.
L'ensemble de ces textes est eclaire par la
jurisprudence
et la
doctrine
, qui permettent leur
interpretation
. Par exemple, c'est le juge qui a faconne l'action en
concurrence deloyale
, en l'absence de texte, sur le fondement de la responsabilite civile.
Les sources d'origine privee sont encore tres nombreuses en droit des affaires :
usages
professionnels (comme la presomption de solidarite passive en droit commercial), textes des
ordres professionnels
, clauses types ou incorporees dans des
conditions generales de vente
ou d'achat. Si la plupart de ces sources ont une valeur contractuelle, elles peuvent s'averer particulierement contraignantes et importantes en pratique. Un certain controle de ces sources est d'ailleurs organise, notamment a travers la
Commission des clauses abusives
et la
Commission d'examen des pratiques commerciales
.
Le droit europeen et international des affaires prend une importance considerable, notamment en raison du developpement du commerce international et de la construction europeenne.
L'
Union europeenne
est une
union economique
et
monetaire
qui a conduit a la naissance d'un
marche commun
obeissant aux principes essentiels de libre concurrence, de liberte d'entreprendre et de liberte de circulation des marchandises, des personnes, des services et des capitaux. Afin d'assurer le bon fonctionnement de ce marche unique, les organes de l'Union sont habilites a adopter des regles communes en matiere de protection de la concurrence et des consommateurs, de monnaie, ou de cohesion economique.
Les sources communautaires du droit des affaires sont eclairees par la jurisprudence de la
Cour de justice de l'Union europeenne
(CJUE).
Au niveau du commerce international, plusieurs textes de reference ont ete adopte. On peut citer la
Convention des Nations unies sur les contrats de vente internationale de marchandises
(CVIM). Ou l'
Accord general sur les tarifs douaniers et le commerce
(GATT) qui, revise par la Convention de Marrakech du 15 avril 1994, a donne naissance a l'
Organisation mondiale du commerce
(OMC), chargee d'etablir un cadre normatif commun pour le
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